“改革”将成为中国的最优“刺激计划”

受社会主义国家性质的影响，这些制度不仅需要法律保留，甚至需要贯彻严格的纵向法律保留，即禁止中央立法机关将《宪法》确定的有关政治统一的事务概括转授权地方立法机关规定。

这一体系通过对抽象概念的运用，对庞杂分散的规范内容进行了归类整合。结语综上，德国行政法的体系化建构为我们提供了重要参考。

[33]在这本书中，他甚至宣布，行政法学的任务就是阐述行政法各具体概念的体系，通过对行政法整体内容的系统研究，总结形成其特有的法律观念[34]。（三）法释义学方法：法体系的逻辑链接如果说，法律原则揭示了法体系的价值导引，抽象概念又提供了法体系的基本单元，那么将这些元素进行有效链接，并使德国行政法体系最终成为一个逻辑自洽、独立自足的有机整体的，则是它的法释义学方法。但在拉伦茨看来，法概念和类型还主要是沟通法内部体系和外部体系的桥梁，对于完整的法内部体系而言，至关重要的是法律原则。于是，通过模仿司法来提升行政的法治化，对他而言就是顺理成章的。简言之，其过程是从纷繁复杂的法律事实中，将那些能够持久作用的、具有相对普遍性的概念、理论和规则予以筛检、提炼、概括，并在学科中合逻辑地整合起来。

作为思维的普遍法则，形式逻辑的要求当然需要遵守，而法体系也唯有经过逻辑化的统合，才会拥有如康德所言的，可随时在教条中，即从确定的原则中，充分地予以证实的普遍理性[71]。Kant, Prolegomena Ausgabe Weischedel, Bd. Ⅲ，1963, S.118．转引自程明修：《行政法之行为与法律关系理论》，新学林出版有限公司2005年版，第9页。[22]即使是批评基本权利价值说的博肯福德也说：基本权利的客观法内涵源于将之认定为客观原则性规范或价值决定。

基本权利正是在此等空间中发挥限制、补充、指引、提供反思契机与正当性根据的作用。必须指出，全面的自由绝非仅在防御国家不当干预之上要求国家积极作为。要在宪法上证立基本权利私人间效力，无法只依靠可能容许不同解释方案的宪法条文文义，而是得进一步诉诸文本深处或背后的根本理念、原则或精神，追问我们应抱持什么样的宪法解释方法、权利观及宪法观。Christoph M?llers (Fn. 54), S. 71.[57] 有学者对此作出肯定回答。

[29] Vgl. Dieter Grimm, Rückkehr zum liberalen Grundrechtsverst?ndnis?, in: ders., Die Zukunft der Verfassung, 2. Aufl. 1994, S. 227 ff.[30] 参见［英］以赛亚·伯林：《两种自由概念》，载以赛亚·伯林：《自由论》，胡传胜译，译林出版社2011年版，第179-183页。来源：《中国法学》2023年第2期。

可以说，实现完整意义的自主是私法自治的终极意义与界限所在，也是基本权利私人间效力的意义与价值所在。这既非主张宪法只是公法，亦非否定或贬抑公、私法之分，而是在这两种立场之间，走出一条更合理的中间道路。但此一方式难以摆脱对基本权利私人间效力的一项根本性质疑，即该效力会导致把对国家的正当化或审查标准运用于私人，[60]从而危害个人自由。[94] Vgl. BVerfGE 148, 267 (280); BVerfGE, 152, 152 (185).[95] Vgl. BVerfGE 7, 198 (204 f.); 148, 267 (280).[96] Vgl. Robert Alexy (Fn. 15), S. 490 f.; Ernst-Wolfgang B?ckenf?rde (Fn. 23), S. 10 f.[97] 参见前注 93，杨登杰文，第299-301页。

相反地，基本法是以个人与共同体相联系及受共同体约束的精神，同时在不损及个人固有价值的条件下，来解决个体与共同体的紧张关系。以体用关系而言，第二层意义涉及体，即基础。凡基本权利的原则效力或辐射效力所及之处，基本权利便由自己提供私人间权利或义务的根据。在德国，在其联邦宪法法院于吕特案中首度承认基本权利第三人效力之前，作为民事最高法院的联邦最高法院与联邦劳动法院就已经将此等效力付诸实践。

[16]这些新的法律后果除了基本权利私人间效力外，也包括基本权利的国家保护义务、组织与程序保障、给付请求权与分享权等，可总称为基本权利的扩展面向或非防御面向。进一步说，既然这样的法律潜在影响所有人，若要忠于自主的理念，它就只能源于民主决定。

但在论述宪法的法秩序整合功能时，基于对立法者、私法解释及私法部门法学规律的尊重，主张在可能的条件下，基本权利私人间效力应通过私法解释或续造实现，这便是在司法援用意义上采用间接效力。［德］罗伯特·阿列克西：《法概念与法效力》，王鹏翔译，商务印书馆2015年版，第41页以下，第134-135页。

这些声音批评既有的基本权利私人间效力理论及其引以为据的基本权利客观价值理论，认为它们威胁私法自治，忽视宪法的公法属性，泯灭公、私法之分，认为其全能论宪法观[7]具有一种以宪法取代包括民法在内一切下位法的宪法帝国主义[8]倾向。其次，目的解释要求找寻能使规范目的获得最佳实现的解释方案。宪法作为承担整合任务的全面根本法仍然可以是框架秩序，[87]只不过这种框架除了指向国家权力的组织与行使程序外，也应指向国家权力的行使内容与法律的内涵。相反，考虑到19世纪至今的社会条件变化，援引经典意义的基本权利以拒斥基本权利私人间效力恰恰是宪法原理或教义学与社会条件脱节的典型案例，还预设了一种与社会主义难以契合的社会—国家关系理解。第一层意义回答的是基本权利私人间效力怎么用或如何实现的问题，聚焦实现过程中基本权利与普通法律的关系以及立法与司法的权限分配，可称之为司法援用意义上的直接效力或间接效力。前者意味着不受国家或他人阻碍。

这是直接效力与间接效力的第一层意义，二者都还有第二层意义。这是一种被基本权利私人间效力的否定说与许多肯定说共同预设的主流范式。

此一证成过程是对基本权利的目的解释。……将价值决定或原则性规范定性为‘客观法并非没有问题。

它只是要求作为最高法的宪法在其能力范围内协调、整合法秩序内的价值与规范。因此，就算自由主义权利观在法律安定性及形式理性上稍胜一筹，还是应选择在实质正义上远为可取的中道权利观，以免舍本逐末，因小失大。

换言之，如果私法自治不是最终判断标准，如果宪法不只是公法，则指责基本权利私人间效力以公法介入私法、妨害私法自治的批评都会落空。[65]私人间关系不可与个人—国家关系相提并论。至于在个案裁判中考虑基本权利时，应放弃全套的、完整意义的比例原则检验，只运用以协调双方当事人平等的自由为目标、以具体法益衡量为内涵的狭义比例原则，最多再加上适合性原则。另一方面，基本权利私人间效力不会使民法变得多余，它也并不总能提供确定唯一的答案。

换言之，宪法不再只是规范国家权力的、狭义的国家的法律基本秩序，而是包括国家与社会在内的整个共同体的法律基本秩序。其中，间接效力说因其介于直接效力说[1]与无效力说之间的折衷立场，更获青睐。

由此可见，基本权利在私人间的普遍适用本身不是问题，有无精分细辨而得其中道才是关键所在。此外，有学者主张，承担统合公、私法任务的不应是宪法，而应是自然法或道德价值，[73]或者就中国而言，应是超实定法的社会主义道德理论[74]。

中国宪法既保障自由权，也保障社会权、文化权，还包括许多促进社会与个人全面发展的国家目标与制度规定。（三）统合公、私法需要宪法，不能只靠超实证法或道德然而，作为公法的基本权利与作为私法的基本权利毕竟是同一个基本权利，不可能只论分而不言合，只讲公法与私法及相应的操作结构之分，不谈将之统合于同一个基本权利的共同基础。

更重要的是，中国宪法以社会主义为基本原则。[92] Vgl. BGHZ 13, 334 (338); BGHZ 24, 72 (76).[93] 参见杨登杰：《基本权利私人间效力：直接还是间接？》，载《中外法学》2022年第2期，第287-291、295-298页。但耐人寻味的是，对基本权利私人间效力的疑虑有不少来自对部门法学学科独立性的担忧，即担忧宪法学侵蚀其他部门法学。然而，宪法是公法或只是公法吗？[57]一旦肯定了基本权利价值说与中道权利观，认为在中国宪法下，基本权利的价值与目的是体现社会主义精神的人的全面解放，是平等的、全面的、实际的、群己平衡的自由，且这种自由无法只通过限制国家权力来实现，而是得在所有生活领域中落实，那么，这样理解的基本权利必然要求不只面向国家，而是作为普遍的价值，成为整个法律秩序的根本原则，辐射到一切法律领域及立法、行政、司法诸环节，因此也进入私法，在私人间发生效力。

中国宪法下基本权利的价值与目的是社会主义所追求的人的全面解放，是体现中道权利观的全面的、实际的、群己平衡的自由。频繁的法益衡量，一方面源于承认基本权利扩展面向所导致的权利增生以及由此而生的频繁权利冲突，另一方面源于中道权利观追求各项相冲突合理诉求的平衡。

从体用关系来说，关键在于反思不能停留在用的层面，而应深入到更根本的体。后者既要求私人自主，也要求公共自主或集体自主，[56]即公民共同（参与）作出对所有人有约束力的决定之能力或过程，亦即民主参与的权利或过程。

[27]有人可能批评这种解释是在作政治哲学论证，而非法学论证。[21]尽管对基本权利价值内涵与基本权利扩展面向不加区分或混为一谈很常见，但只有区分两者，突出前者相对于后者的独立意义及根本重要性，才能得其要旨。

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